民商法学

我国商业信托投资者利益保护机制之重构

陈雪萍
陈雪萍 2019 年 07 月 13 日 – 13:23

金新乳品信托计划案件揭示了我国信托法缺乏完整的理论基础以及商业信托投资者利益法律保护机制阙如,以至于受托人行为之控制、投资者利益之保护落空于商业信托之制度设计中。在英美,商业信托受托人不当行为风险之控制是信托法之核心。如何控制?一则承认受益人衡平法上的所有权,通过受益人衡平法上的救济,对受托人不当行为进行消极防范;二则对受托人施以严格的忠实、谨慎义务来对受托人行为进行事前的预防。为此,我国有必要借鉴英美之相关法律控制机制,设计符合信托理念的商业信托投资者利益保护机制。

我国商业信托投资者利益保护机制之重构

论银行账户资金的权利属性

张里安,李前伦
张里安 李前伦 2019 年 07 月 13 日 – 13:23

存款人对银行账户资金即存款享有所有权,这是物权价值化的必然结果,也是物权与债权相区分的必然要求。因此,存款合同在性质上属于资金保管与转移资金利用权的混合合同;存款人与银行之间的法律关系并非是债权人与债务人之间的关系,而是所有权人与利用权人之间的关系。

《物权法》关于担保物权的创新及审判实务面临的问题(下)

刘贵祥
刘贵祥 2019 年 07 月 13 日 – 13:23

三、关于物权法定原则与非典型担保问题  物权法定原则之内涵。我国《物权法》第5条规定,“物权的种类和内容,由法律规定”,此乃物权法定原则。具体包括两方面内容。一是物权的种类必须要由法律规定,学说称为“类型强制”,据此,任何行政法规、司法解释都不能创设物权。比如,物权

《物权法》关于担保物权的创新及审判实务面临的问题(下)

《物权法》关于担保物权的创新及审判实务面临的问题(上)

刘贵祥
刘贵祥 2019 年 07 月 13 日 – 13:23

我国物权法所构建的物权体系包括自物权与他物权,而他物权又包括用益物权与担保物权。这一立法结构将担保法关于物的担保的规定置于物权法的制度框架之内,形成由物权法总则所统领的统一协调的担保物权制度体系。物权法在担保物权编不仅对担保物权的一般性问题有所创新,而且对

《物权法》关于担保物权的创新及审判实务面临的问题(上)

《关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》的理解与适用

王闯,周伦军
王闯 周伦军 2019 年 07 月 13 日 – 13:23

为正确审理涉及会计师事务所在审计业务活动中的民事侵权赔偿案件,维护社会公共利益和相关当事人的合法权益,最高人民法院于2001年5月起开始起草制定新的关于审理涉及会计师事务所审计侵权赔偿责任案件的司法解释。经过深入调研、充分讨论和反复论证,2007年6月4日,最高人民法院

我国侵权行为法现实命运的判断

王福友
王福友 2019 年 07 月 13 日 – 13:23

过错归责原则不但造成受害人利益维护的不利,而且在一定程度上也导致人与人之间存在状态的紧张,直接导致人们对近代侵权行为法陷入危机的议论。本文认为在我国由于社会状况与资本主义国家的社会状况不同,近代侵权行为法理念并没有完全排斥掉传统文化对人际关系处理的影响,同时《民法通则》在制度层面上也与近代西方国家的侵权行为法保持了足够的距离,基于此,以民法典的制定为契机,避免侵权行为法陷入危机是完全可能的。

我国侵权行为法现实命运的判断

TRIPS协议弹性条款与我国《专利法》修正

刘晓岚,刘强
刘晓岚 刘强 2019 年 07 月 13 日 – 13:23

TRIPS协议为平衡WTO成员国的权利义务设定了若干弹性条款。TRIPS协议的弹性条款包括原则性和规则性两部分。我国正在进行的《专利法》第三次修改是充分利用TRIPS协议弹性条款的良好契机。这次修改应当在等同原则、创造性标准、外观设计授权例外、权利用尽和平行进口规定、科学实验例外、“Bolar”例外和强制许可这几个方面作出更为详尽的规定,并采取一切办法解决在利用TRIPS协议弹性条款上还存在的诸多困难,以维护我国国际贸易领域的利益。

TRIPS协议弹性条款与我国《专利法》修正

网上支付中的民事责任研究

钟志勇
钟志勇 2019 年 07 月 13 日 – 13:23

最高存储金额限制可以有效控制电子货币网上支付风险,但银行卡中的风险承担问题比较复杂。经济分析、比较研究和法学分析的结论是,我国银行卡风险承担规则应建立在有“责任限制”的无过错责任之上。未获授权使用时持卡人承担的责任应限制在1000元以内,至于超过限额以上的损失由发卡银行承担。

论保险合同的内容控制

樊启荣,李娟
樊启荣 李娟 2019 年 07 月 13 日 – 13:23

针对保险人利用格式条款规避保险法上的任意性规范,从而作出不利于投保人的约定之行为,多数国家在保险立法上采用了一特别条款予以规制,从而成为保险立法上的保险合同之内容控制机制之一。我国在进行《中华人民共和国保险法》第二次修订工作时,修法者应充分正视该控制条款之正当性及规范性质与功能,确立对保险约款违反任意性规范之内容控制原则,以保护广大保险消费者之权益。

论保险合同的内容控制

房屋承租人优先购买权的几个问题

范李瑛
范李瑛 2019 年 07 月 13 日 – 13:23

我国《合同法》规定,出租人出卖租赁房屋时,承租人基于租赁合同,享有对租赁房屋同等条件下的优先购买权。但在转租以及强制拍卖方式下,承租人对租赁房屋是否享有优先购买权,则是需要理论和立法进一步解决的问题,避免因审判人员的理解不同而导致同类案件审判结果不同。另外,《中华人民共和国物权法》在涉及按份共有物处分时由共有人“全体同意之原则”改采“多数决原则”。在按份共有人根据“多数决原则”出售共有物而少数共有人主张优先购买的情况下,为避免共有人的优先购买权与承租人优先购买权的竞合,应对多数共有人的处分权进行必要的限制:当多数共有人要求出售共有物时,应首先满足少数共有人优先购买多数共有人的共有份额的权利。

房屋承租人优先购买权的几个问题

论非营利法人从事商事活动的现实及其特殊规则

金锦萍
金锦萍 2019 年 07 月 13 日 – 13:22

非营利法人从事商事活动是一种既存事实,也是非营利法人生存与发展的需要。要正确解读“非营利性”的含义,并根据最终目的来区分营利法人和非营利法人。与其禁止非营利法人的商事活动,不如坚守“禁止分配”原则的底线,同时要求其从事商事活动时,除了不得违背一般规则之外,还得遵循一些特殊规则。

信托法与物权法定原则的冲突及其解决

2019 年 07 月 13 日 – 13:22

信托法起源于英关法,而英美法在法律概念、体系构造和思维方式上与大陆法存在很大差别,所以在大陆法国家移植信托法的过程中,必然要遇到如何协调和解决外来的信托制度与本土法律制度冲突的问题,其中,物权法定原则与信托制度之间的冲突尤值关注。结合信托诸种制度的特性进行具体分析,可以看出我国新近通过的《物权法》所确立的物权法定原则与信托法之间存在着尖锐的理念冲突。在新《物权法》背景下,如果在理论和实务上因应得宜,则我国的信托制度不仅不会被物权法定原则所窒息,甚至可以此为契机改变信托法在我国法律体系中的边缘地位。

信托法与物权法定原则的冲突及其解决

性骚扰行为的司法及私法规制论纲

王成
王成 2019 年 07 月 13 日 – 13:22

在现行法的框架下,司法应该且能够以私法手段对性骚扰行为加以规制。性骚扰行为无法列举穷尽,应当授权法官根据上述特点自由裁量。性骚扰行为本身是多种行为的集合,因此,不同的性骚扰行为侵犯的是不同的权利。从司法角度而言,由于我国现行法没有规定贞操权,可以通过对一般人格权的解释来论证性骚扰侵犯了—般人格权。同时,也可以从法律规定的现有具体人格权出发,认定性骚扰同时构成对身体权、健康权、人身自由权及人格尊严权等多种权利的侵犯。就解释论而言,雇员遭受性骚扰,雇主应当根据《人身损害赔偿解释》第9条和第11条的规定承担雇主责任。就立法论而言,性骚扰行为的雇主责任应当适用于劳动关系、人事关系以及公务员与国家机关之间的关系。

性骚扰行为的司法及私法规制论纲

我国民事法律救济制度中的补偿性救济比较

高凌云
高凌云 2019 年 07 月 13 日 – 13:22

侵权行为法的目的是通过补偿受害人的损失、剥夺侵权人的非法所得、惩罚侵权人的违法行为并对其他人的行为进行警戒和引导,从而达到社会的公正有序。这一目的必须通过法院对受害人提供救济来实现。我国民事法律救济制度中的补偿性救济,特别是人身伤亡案件中的精神损害赔偿,尚有不尽合理之处,可以借鉴英美侵权法,通过比较研究加以完善。

物权法中的应收账款质押制度解析

刘保玉,孙超
刘保玉 孙超 2019 年 07 月 13 日 – 13:22

应收账款质押性质上属于一种金钱债权质押,具有自身的明显特点,其与应收账款的转让、保理在制度构造、法律效果上也均有差异,不应混同。《物权法》中明确规定应收账款质押制度,有利于解决中小企业融资难的问题。应收账款质押中的商业风险之规避和消解,主要应倚赖于信贷机构的风险管理能力以及对客户的信用评估和资金流动的监控能力,法律不必也不应过多干预;而其法律风险则主要应通过公示制度加以规制和解决。在应收账款质权的设立上,交付债权证书和通知第三债务人的传统方式不足以达到公示的要求,应改采登记的公示方式;《物权法》中选择信贷征信机构作为应收账款质押的登记机关的方案,具有现实可行性,并有利于通过银行信贷登记咨询系统逐步推进与国际接轨的电子登记制。

物权法中的应收账款质押制度解析

仪式婚的法律保护

于海涌
于海涌 2019 年 07 月 13 日 – 13:22

举行结婚仪式是我国延续千年的传统习俗,建国后我国《婚姻法》将仪式婚一举废除,对仅仅举行仪式的“结婚”一律不予承认,由此产生的事实婚姻长期困扰着司法界。仪式婚虽欠缺登记要件,但如果当事人具备了结婚的实质性条件,那么在法律上仍按未婚对待显然是对社会现实的漠视。如果能够正确地认识结婚仪式的公示作用,这种传统习俗可以对现代婚姻制度的实施起到有益的推动作用,建议对仪式婚予以弱度保护并建立转正制度,这将比彻底否认仪式婚的法律效力或建立补办登记制度更切合中国的社会现实。

仪式婚的法律保护

异议登记与财产保全关系的处理模式及其选择

刘保玉
刘保玉 2019 年 07 月 13 日 – 13:22

异议登记是物权法和不动产登记法上的重要制度,属于一种临时性的保全措施。其与诉讼法上的财产保全制度在功能上虽具有相似性,但两者在启动方式、启动原因、法律效果以及价值理念上均有差异,不应互相替代。在两者关系的处理上,《中华人民共和国物权法》采用的并行模式相比德国的衔接模式和我国台湾地区的替代模式更具有效率,并能同时兼顾登记权利人和第三人的利益,践行了公平价值。在异议登记的法律效果上,宜采事后追索模式。异议登记与财产保全在实践中有产生竞存的可能,应该设置合理的规则加以解决。

侵权行为法中的诚实信用原则研究

杨彪
杨彪 2019 年 07 月 13 日 – 13:22

侵权行为法诚实信用原则的规范分析——以注意义务为核心   诚实信用原则在司法中实际上充当着一般性的目标指向的角色,而要寻求具体的处理案件的相应方法和确定性结果,无疑就要借助于某种指向较为明确的中介物。在侵权行为法领域,这种中介物就是以注意义务为核心要素的过

侵权行为法中的诚实信用原则研究

方法整合与本体确立

董学立
董学立 2019 年 07 月 13 日 – 13:22

尽管学界对民法基本原则的研究日渐深入,尤其是对某些民法基本原则如私法自治原则、诚实信用原则等也早有探讨,但不可否认的是,我国学界至今尚未形成一个体系相对稳定和认知大体一致的民法基本原则体系,并且,即使对一些得到普遍认可的民法基本原则,在其内涵、外延以及适用上也存

方法整合与本体确立

论法律政策在侵权法因果关系判断中的作用

赵克祥
赵克祥 2019 年 07 月 13 日 – 13:22

法律政策在侵权法上因果关系判断中起到怎样的作用?在英美法系对因果关系考察的二分法下,最近原因考察与法律政策考量密切相关。最近原因的判断标准中渗透着政策考量的因素,具体而言,行政管理、价值层级、环境、责任保险等政策因素影响着最近原因的判断,尤其体现在与有过错、救助等特殊类型案件中。法律政策在因果关系判断中的作用,深层次上反映了对侵权法上因果关系本质的不同看法。

论撤销注册商标的公权与私权事由(下)

孔祥俊
孔祥俊 2019 年 07 月 13 日 – 13:22

三、各款规定的适用范围及其相互关系  (一)第四十一条第一款可否扩大适用  实践中还提出是否将其适用范围扩展到商标注册初审程序的问题。有人认为,第四十一条第一款的宗旨应当贯穿于商标审查、核准程序、异议和争议程序的始终,如果商标局或商标评审委员会在商标申请注册

论撤销注册商标的公权与私权事由(下)

论撤销注册商标的公权与私权事由(上)

孔祥俊
孔祥俊 2019 年 07 月 13 日 – 13:22

我国商标法第四十一条是解决注册商标争议的基本法律依据,对其各款规定的适用范围及其相互关系,在有关行政执法和司法审查中曾进行过反复研讨,但在有些方面仍有一定的争议。本文试对该条的理解和适用问题进行探讨。  一、“其他不正当手段”的含义  该条在适用中的争议焦

论撤销注册商标的公权与私权事由(上)

关于保险合同纠纷审理中若干疑难问题的调研报告

福建省泉州市中级人民法院课题组
福建省泉州市中级人民法院课题组 2019 年 07 月 13 日 – 13:22

近年来,随着经济的发展和保险服务领域的拓展,泉州市两级法院受理的保险合同纠纷案件也呈现出大幅增长的趋势。但由于相关法律法规尚不完善,导致审判实践中对如《中华人民共和国道路交通法》规定的第三者强制责任保险、消费信贷保险等一些新类型的保险纠纷案件在审判实践中往

容忍合理损害义务的法理

李友根
李友根 2019 年 07 月 13 日 – 13:22

容忍他人合理损害是权利人的一项基本义务。此种义务从相邻关系中所有权人的容忍义务,经由不可量物损害制度、环境侵权制度、公众人物容忍义务直至侵权行为法的基本理论而逐渐确立,成为法律体系中一项重要的义务制度。其法理实质是权利限制的必要性,而最为重要的则是“合理”这一要件的确定与严格把握,包括理由之合理、程度之合理与救济之合理三项要素。

容忍合理损害义务的法理